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听太阳城跟你说:创业公司融资关键条款的法律分析

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更新时间:2014-09-22 16:51    浏览数:1028 次    【 打印 】   【 关闭 】

   汉坤太阳城事务所合伙人 陈达飞

  文字整理 颖新

  今天我们从法律角度讲讲尽职调查、谈判、交割等事项,以及投融资的一些关键条款。在一个普遍缺乏诚信的社会,诚信反而会显得很值钱。所以如果各方在早期协议过程中,每一个条款都读懂、签好并按照条款去执行,效率反而会更高,否则可能发生扯皮现象。

  先说尽职调查。本质上,尽职调查的目的是发现公司运营中的各种瑕疵,然后及时纠正。大家都理解创业者创业前三年公司的主要任务就是,所以某些方面做法可能存在一些瑕疵,这很正常。

  尽职调查了解的主要是涉及法律责任的某些问题,相当于做一个全面体检,体检完之后知道自己毛病在哪儿,该吃什么药。我们说拿到投资人的钱,对创业公司来说它不是起点也不是终点,但运营成本会提高,要更加正规化地来操作。这个创业者要有所准备。

  可能创业者在与投资人聊时会更多展示自己迷人的一面,但到了法律阶段,讨司业务时要尽量诚实,坦承你有瑕疵的一面。这实际是给自己一个安全的底线来自己的权益。假如你把自己说得太神了,法律文件上会作为一个违约,所以创业者这里要很小心。

  谈判、协商、签署合同时,会涉及到你如何理解这些条款,如何确保这些条款对自己将来应用或者运作资本不会造成大的障碍。这时请一个太阳城。他能从专业角度读懂条款,且知道条款背后的理由是什么,哪些可以取舍。

  合同文本章程可能有四五十页,但并不是每条都要去谈。这里要提醒创业者,不是投资人有什么,你就相应有什么,这个概念一定要清楚。别忘了,投资人给你的是真金白银,而你给的是一些承诺。所以会有不一样。有些条款,主要看下是不是市场上合理的条款就可以。谈判过程就会顺利得多。

  交割。交割业务就是说尽职调查当中发现瑕疵要按协议去纠正,比如说按协议条件要求创业者完成20件事,完成了,投资方就给你资金。当然其中也有很多细节。还是创始人负责签字就好。为什么呢?比如你是一家快速增长的企业,要做一个海外架构,没三个月不可能完成。那这三个月时间,企业估值可能会涨很多,业务会增长,如果你花太多精力在这里,可能就会错失一些机会。创始人还是要集中精力在自己业务。

  交割的后续业务,刚才说创始人要完成20项,要花可能六个月到一年时间,怎么办?比如我先完成10项,剩余10项在一定时间内完成。这样做,第一,可以让钱尽快进来帮你发展业务,第二,可以争取更多时间去办理该办的事。

  还有一些关键条款,比如清算优先权,什么意思呢?比如在TMT领域经常看到某个公司发生清算,投资人可优先拿回是他的成本1倍或者1.5倍的钱,加上没有分配的股权。关键是,清算不是只有公司破产才清算,这条款厉害的地方在于,公司卖掉以后,也做清算。就是当创始人公司卖了很多钱时,投资人还要过来跟你分钱。所谓清算优先,真正破产时是没有意义的,因为破产时并没有钱,投资人再优先也没用,问题比较大的是在公司卖掉时。

  再讲下回购权。投资基金寿命是有限的,一般是七年。如此期间公司上市,皆大欢喜。如果上不了市,有可能要求回购。回购通常也是1〜1.5倍这个区间,再加上已宣布但未分配的股权。这里创业者要注意的是,回购义务仅限于你的公司,与创始人个人资产无关,这点一定要。

  不过很少有股东行使这个。如果企业做得好,即使因种种原因没上市,一个正常的投资人也不会要求回购,因为回购价格不高,五年1.5倍投资回报率是失败的。

  最后说下创始人的股份受益书概念和员工期权。这非常关键。比如一家刚创业半年的公司,投资人说给创业者500万美元,我占20%,那你占80%,而你投了多少钱?300万美元,按1.5倍回报率算,现在一下就变成2000万美元了。但这80%给你的条件是,你要任期4年。如果你在期间不干了,就拿不到这些股份,而我可以以极便宜的价格买它。

  员工期权也很关键。怎么讲呢?TMT行业的创业,往往需要众多优秀人才,但创业公司通常现金不够,所以创始人只能画一个很大的饼来承诺,而这个饼就是靠期权来画的,通常10%〜15%是市场的一个标准比例。

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